加密货币和美国政府正走向决定性摊牌

如果你有 过去几年随便关注加密新闻，你可能会感觉到加密市场是不受监管的——一个技术驱动的狂野西部，传统金融规则并不适用。

但是，如果您是 Ishan Wahi，您可能不会有这种感觉。

Wahi 在领先的加密货币交易所 Coinbase 工作，在那里他了解平台计划列出哪些代币进行交易——这一事件会导致这些资产价值飙升。根据美国司法部的说法，Wahi 利用这些知识在上市前购买了这些资产，然后将其出售以获取巨额利润。 7 月，司法部 宣布 它已起诉 Wahi 和两名同伙，称其为“有史以来第一个加密货币内幕交易小费计划”。如果被定罪，被告可能面临数十年的联邦监狱监禁。

在司法部公告的同一天，美国证券交易委员会也做出了自己的声明。它也是 提起诉讼 对抗这三个人。然而，与 DOJ 不同的是，SEC 不能提起刑事案件，只能提起民事案件。然而，正是 SEC 的民事诉讼——而不是 DOJ 的刑事案件——让加密行业的核心陷入了恐慌。这是因为 SEC 不仅指控 Wahi 进行内幕交易，还指控 Wahi 进行证券欺诈，称他交易的九项资产都算作证券。

这听起来像是一个枯燥的技术区别。事实上，加密资产是否应该被归类为证券是加密行业的一个巨大的、可能存在的问题。 1933 年的《证券交易法》要求任何发行证券的人都必须在 SEC 注册，并遵守广泛的披露规则。如果他们不这样做，他们可能会面临毁灭性的法律责任。

在接下来的几年里，我们将发现有多少加密货币企业家将自己暴露在这种法律风险中。乔·拜登任命为 SEC 主席的 Gary Gensler 多年来一直明确表示，他认为大多数加密资产都有资格作为证券。他的机构现在正在将这一信念付诸实践。除了内幕交易诉讼外，美国证券交易委员会还准备对流行的 XRP 代币背后的公司 Ripple 进行审判。它是 调查 Coinbase 本身涉嫌上市未注册证券。这是在私人原告针对该公司提起的集体诉讼之上。如果这些案例成功，加密货币免费的日子可能很快就会结束。

了解 为监管加密而斗争，这有助于从橙色业务开始。

在 1929 年股市崩盘之后通过的 1933 年证券交易法提供了一长串可以算作证券的东西，包括“投资合同”。但它从未说明什么是投资合同。 1946年，美国最高法院给出了定义。该案涉及佛罗里达州一家名为 Howey 公司的企业。该公司拥有一大片柑橘园。为了筹集资金，它开始为人们提供购买部分土地的机会。随着土地出售，大多数买家签署了一份为期 10 年的服务合同。 Howey 公司将控制财产并处理所有种植和销售水果的工作。作为回报，买家将从公司的利润中分得一杯羹。

在 1940 年代，SEC 起诉 Howey 公司，声称其所谓的土地销售是投资合同，因此是未经许可的证券。该案提交给最高法院，该法院支持美国证券交易委员会。法院裁定，仅仅因为豪伊公司没有提供实际的股票，并不意味着它没有筹集投资资金。法院解释说，它将着眼于商业交易的“经济现实”，而不是其技术形式。它认为，只要有人将资金投入到一个项目中，期望运行该项目的人将这笔钱变成更多的钱，就存在投资合同。毕竟，这就是投资：公司通过让投资者相信他们得到的回报会比投入的更多来筹集资金。

法院将此标准适用于本案，裁定豪威公司提供了投资合同。 “购买”土地的人并不真正拥有土地。大多数人永远不会涉足它。出于所有实际目的，该公司继续拥有它。这种情况的经济现实是豪威公司以出售财产为幌子筹集投资。 “因此，”法院总结道，“营利性企业的所有要素都存在于此。投资者提供资本并分享收益和利润；发起人管理、控制和运营企业。”

该裁决规定了法院至今所遵循的方法，即所谓的 豪伊 测试。它有四个部分。如果某件事是（1）金钱投资，（2）在普通企业中的投资，（3）期望利润，（4）来自他人的努力，则可以算作投资合同。重点是你无法绕过证券法，因为你不使用“股票”或“股票”这两个词。

这将我们带到了 Ripple。

Ripple 是 XRP 代币背后的公司，它是世界上最大的虚拟货币之一。据 Ripple 称，XRP 是一项尖端技术，可让企业简化跨境支付并释放其他财务效率。美国证券交易委员会的看法较为黯淡。 2020 年 12 月，该机构在联邦法院起诉 Ripple 及其高管 Brad Garlinghouse 和 Christian Larsen，指控他们出售未注册的证券。

与任何大型联邦诉讼一样，细节很复杂。但要点是：Ripple 创造了一堆 XRP，为自己及其高管保留了很多，然后将剩余的价值超过 $10 亿的价值出售给公众。他们出售它时承诺瑞波（Ripple）业务的成功将导致 XRP（代币）的价值增加。该投诉引用了 2013 年一位 Ripple 员工在比特币论坛上的帖子：“作为一家公司，我们有法律义务最大化股东价值。以我们目前的商业模式，这意味着采取行动增加 XRP 的价值和流动性。”该投诉还描述了提高 XRP 代币价格的详细操作。 SEC 称，Garlinghouse 和 Larsen 通过销售 XRP 个人获利超过 $6 亿美元。 （诉状指出，拉森之前的公司也因出售未注册证券而被美国证券交易委员会起诉。本案 落户.)

从 SEC 的角度来看，Ripple 出售 XRP 完全符合 豪伊 测试：人们购买代币是因为他们预计一旦 Ripple 成功地将其技术提供给商业客户，其价值就会上升。

“这是一个没有完全欺诈指控的案件； BakerHostetler 的合伙人 Joanna Wasick 说，它涉及到这个领域的安全性问题。 “如果有最终决定并且各方不和解，将会产生很大的影响。”

Ripple 否认 XRP 是一种证券。它认为代币更像是一种不同的投资类别：商品。商品通常是某种原材料，例如金属或农作物。 Ripple 的总法律顾问 Stuart Alderoty 表示，购买 XRP 代币更像是购买钻石，而不是购买 Ripple 股票。毕竟，他指出，XRP 并没有授予该公司的股份或利润的一部分。

“我可以出去买钻石、黄金或石油——我什至可以投机钻石、黄金或石油——因为我相信埃克森、巴里克或戴比尔斯会做很多伟大的事情来促进钻石、黄金、和石油，”他说。 “但我对像戴比尔斯、巴里克或埃克森这样的盈利企业不感兴趣。”

这一论点的一个问题是 豪伊 test 不在乎您是否出售公司的实际股份。重要的是人们是否投入资金，期望你用这笔钱来增加投资的价值。与证券不同，商品被理解为基于整体供需因素而不是特定公司或项目的成功获得或损失价值。

这就是为什么 SEC 主席 Gensler 公开宣布比特币有资格作为一种商品用于监管目的。它是根据一种算法对总供应量设定上限的，它的网络分散在许多不同的节点上。 XRP 似乎与 Ripple 的活动联系更紧密，Ripple 是该公司创建、发布它并采取措施增加其价值的。 （有理由质疑比特币是否真的像人们所说的那样去中心化，但就美国证券交易委员会而言，这艘船似乎已经航行了。）

“你必须区分市场的无形之手和牵线者的真实之手，”美国大学法学教授希拉里·艾伦说，他专门研究金融监管，曾对加密行业发表过批判性文章。 “这真的是关于‘他人的努力’。你是靠别人来赚取这个利润的吗？”

Ripple 坚持认为，对于 XRP，答案是否定的。该公司的法律简报指出，与其营销声明有些相反，XRP 的价值更多地与整个加密市场的兴衰有关，而不是与 Ripple 的“努力”有关。 Ripple 还辩称，美国证券交易委员会多年来给出的指导含糊不清、相互矛盾，使得诉讼不公平。该公司坚称，如果不进行审判，它不会和解。 “他们成功的做法是对那些别无选择只能立即投降的公司提起诉讼，”Alderoty 说。 “但在这种情况下，在对 Ripple 提起诉讼时，他们有一个资源充足并且会提供辩护的对手，所以我们最终可以解决这个问题。”

老化是肯定的 一件事是对的：Ripple 的财力非常雄厚。但是，让这个案例如此重要的是，Ripple 在其他方面是多么典型。如果 XRP 被裁定为未注册证券，那么一大堆加密多米诺骨牌似乎也可能会倒下。针对 Coinbase 的集体诉讼列出了原告称他们在交易所交易的 79 种单独的涉嫌证券。

几乎每一个 Web3 经营理念 围绕出售或发行代币以诱使人们以经济激励方式加入该项目。无论是基于区块链的社交网络或数据存储平台，还是简单的“去中心化金融”借贷协议，设置通常都是相同的：购买这些代币以获得协议中的治理份额，并在公司背后的公司赚钱项目兑现了其对现实世界应用的承诺。

例如，一家名为 Nova Labs 的公司创建了一种代币，以鼓励人们为名为 Helium 的网状网络设置昂贵的无线热点。根据其白皮书，随着越来越多的公司开始付费使用该网络，代币将变得更有价值。 （最近是 透露 到目前为止，该网络只赚了一笔微不足道的钱。）另一家公司 Presearch 正试图建立一个去中心化的谷歌搜索版本。广告商必须购买其代币才能吸引用户。随着越来越多的人开始使用该平台，以及越来越多的广告商付费接触他们，代币应该会变得更有价值。

这只是两个简单的例子。数百甚至数千家类似的 Web3 初创公司拥有几乎相同的商业模式。那是因为发行代币是一种无需筹集资金即可筹集资金的便捷方式。当你用你凭空发明的数字货币支付给人们使用你的产品时，支付给他们使用你的产品要便宜得多。 “我了解到，这是加密的超级大国之一，” 纽约时报 作家 观察到的 在 2 月份关于 Helium 的一篇文章中：“通过提供进入底层的激励来启动项目的能力。”

但这正是企业家几个世纪以来通过出售新公司的股份所做的事情。加密初创公司可能只是通过跳过证券注册要求来节省时间和金钱，其中包括在决定是否投资之前广泛披露一个合理的人想知道的一切。联邦证券法规的重点是为投资者提供评估公司所需的信息 前 他们把钱置于风险之中。

“如果他们不是偷钱来购买游艇，那么他们就是在用这笔钱建立某种项目或商业模式，这些项目或商业模式可能会由代币持有者投票并通过智能合约执行，”斯蒂芬说F. Diamond，圣克拉拉大学法学教授。 “那是这个世界上的标准模型。在我的一生中，我不知道这与任何向投资者发行股票的初创公司有何不同。”

也许看到 法律迟早会出台，该行业一直在努力通过一个新的加密监管框架——一个可以免遭 豪伊 测试。包括 Coinbase 在内的公司拥有 请愿 SEC 发布新的数字货币特定规则。与此同时，在参议院，两项不同的法案将把权力从美国证券交易委员会移交给商品期货交易委员会，该委员会被广泛认为是更轻松、对行业更友好的委员会。在任何加密货币会议以及无数的专栏文章和国会听证会上，您都可以听到加密货币高管及其支持者抱怨“执法监管”的不公正性。他们争辩说，政府没有给出明确的规定，这让公司对如何在不被起诉的情况下继续前进一无所知。

“美国的监管环境充其量是模糊的，”去中心化金融项目 Euler 的首席运营官 Brandon Neal 说。 “这不仅在行业和公众中造成了很多混乱，而且我认为它可能会扼杀创新。”

然而，对于许多证券法专家来说，这并没有什么含糊之处。 “如果您注册并披露信息，就不会违反 SEC 的披露法，”Barton LLP 的执行合伙人 Roger Barton 说。 “我相信证券法已经足够清晰了。我不知道 SEC 需要制定与加密相关的特定规则。”

新技术需要新的规则和法规，这听起来很直观。但许多证券律师认为， 豪伊 测试是美国证券监管多年来运作良好的部分原因。 “提供明确性的不利之处——这也是我们在法律中也没有定义‘欺诈’的原因——一旦你写下参数是什么，你就给出了解决它的路线图， ”希拉里·艾伦说。 “所以测试需要灵活。不利的一面是，它的应用方式将存在一些不确定性。”

实际上，国会的任何法案都不太可能很快成为法律，美国证券交易委员会也不会屈服并发布新规则。这使得“执法监管”成为菜单上的唯一项目。如果美国证券交易委员会开始赢得这些大案子，没有人能确切地说出加密行业会发生什么。如果涉及欺诈，发行未注册证券的处罚范围从罚款到刑事起诉。也许对于该行业来说最令人担忧的是，任何投资于后来被视为证券的东西的人都有权收回他们的钱。这意味着代币贬值的加密货币初创公司可能会面临大规模的集体诉讼。与此同时，潜在的加密货币企业家可能会因向 SEC 注册证券所涉及的努力和费用而望而却步。

“披露要求会增加成本，”戴蒙德说，“而且这些项目中可能有 80% 到 90% 永远不会启动。”

该行业似乎在很大程度上同意——因此反对。 Ripple 在一份法律文件中辩称，“要求 XRP 注册为证券会损害其主要用途。该实用程序依赖于 XRP 在低成本交易中近乎即时和无缝的结算。”更普遍地说，美国证券交易委员会的做法的反对者表示，它将扼杀创新，并将所有最有才华的加密货币企业家追逐到制度更宽松的国家。

这最终是好是坏取决于一些关于加密的哲学问题。如果你认为加密货币是一项了不起的创新，可以解锁各种迄今为止不可能的用例，那么你可能会认为制定一个灵活的监管制度至关重要，以帮助该行业蓬勃发展，而牺牲精心的投资者保护。另一方面，如果你仍然不相信加密货币除了助长投机性资产泡沫之外还有什么作用，你可能不这么认为。相反，你可能会得出这样的结论：一个如果必须遵守旨在保护投资者的法律就无法存在的行业不是值得拯救的行业。

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